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小欣：在之前的課程余律師為我們講了一些股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)中創(chuàng)始人一定要有足夠的控制權(quán)，那么企業(yè)發(fā)展離不開(kāi)融資，融資后面對(duì)股權(quán)的稀釋創(chuàng)始人該如何應(yīng)對(duì)？

余能軍：

那么我們來(lái)看一下案例，就是說(shuō)阿里巴巴和京東，他們的股權(quán)結(jié)構(gòu)的狀況是什么樣的？通過(guò)阿里巴巴和京東的股權(quán)結(jié)構(gòu)我們可以看到，兩家公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)都與它這個(gè)創(chuàng)業(yè)的時(shí)候發(fā)生了很大的變化。以京東的股權(quán)結(jié)構(gòu)為例，目前劉強(qiáng)東有關(guān)的資料顯示，他最新的這個(gè)股權(quán)結(jié)構(gòu)可能已經(jīng)只有16點(diǎn)幾。馬云就更慘一些，在阿里巴巴的這個(gè)股權(quán)結(jié)構(gòu)當(dāng)中軟銀和雅虎分別是34%點(diǎn)幾和22%點(diǎn)幾，這兩家就占了51%以上。

那這里我們就產(chǎn)生了一個(gè)矛盾了，剛才說(shuō)的這個(gè)最優(yōu)的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)該是創(chuàng)始人他是持股比較大，公司很多的事情都能夠做出決定的。而阿里和京東他們現(xiàn)在這個(gè)股權(quán)結(jié)構(gòu)當(dāng)中核心創(chuàng)始人或者是創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)所占的股權(quán)比例非常小，在這種情況下是不是會(huì)影響到這個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)決策，他們是如何解決這個(gè)問(wèn)題的呢？

無(wú)論是阿里巴巴還是京東也好，實(shí)際目前，京東是通過(guò)在境外發(fā)行不同種類(lèi)的股票，也就是說(shuō)它發(fā)行的這個(gè)AB股，其中一種股票擁有10%以上的投票權(quán)，就是說(shuō)劉強(qiáng)東他雖然是百分之十幾的股權(quán)比例，但是他每一股相當(dāng)于人家10股以上的投票權(quán)。這樣他就牢牢的控制了公司80%多的這個(gè)投票權(quán)，所以公司的整個(gè)經(jīng)營(yíng)管理全掌握在他手中。

而馬云沒(méi)有采取這個(gè)方法，因?yàn)橛袣v史的原因，他在最初打算在香港聯(lián)交所上市的時(shí)候，香港聯(lián)交所有討論過(guò)這個(gè)問(wèn)題但是香港和美國(guó)不一樣，香港的公司當(dāng)中認(rèn)為在股份公司這個(gè)同股同權(quán)，不允許有所謂的優(yōu)先股或者說(shuō)AB股，不允許不同種類(lèi)的股票的存在。所以馬云最后他們搞了一個(gè)合伙人制度，通過(guò)合伙人的方式來(lái)控制公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理。馬云的這個(gè)合伙人制度相對(duì)來(lái)說(shuō)要復(fù)雜得的多，或者說(shuō)也復(fù)雜也簡(jiǎn)單，大家有興趣的話(huà)可以去研究一下。

剛才說(shuō)到無(wú)論馬云也好，劉強(qiáng)東也好，我們可以發(fā)現(xiàn)他們的這些手段是否適合我們呢？其實(shí)有一些不合適了，因?yàn)闊o(wú)論是阿里巴巴也好還是京東也好，實(shí)際上他們已經(jīng)不是內(nèi)資公司了，他們都是在國(guó)外上市，意味著他們實(shí)際上是一家典型的外國(guó)企業(yè)。對(duì)我們很多的創(chuàng)業(yè)者來(lái)說(shuō)，或者是創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)來(lái)說(shuō)，有一些企業(yè)可能已經(jīng)搭建了所謂的境外上市的這個(gè)架構(gòu)，但是實(shí)際我們目前的經(jīng)營(yíng)或者說(shuō)很多的一些的這個(gè)制度設(shè)計(jì)還要基于我們國(guó)內(nèi)的公司法來(lái)進(jìn)行。所以對(duì)于現(xiàn)在的這些大多數(shù)創(chuàng)業(yè)企業(yè)而言，你也要融資，在融資的過(guò)程當(dāng)中你不可避免的就會(huì)遇到這股權(quán)的稀釋?zhuān)敲垂蓹?quán)被稀釋的時(shí)候如何維持這個(gè)創(chuàng)始人更大比例的投票權(quán)或者說(shuō)是維持這個(gè)創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)有公司的控制權(quán)呢？

學(xué)劉強(qiáng)東或者是學(xué)馬云，當(dāng)然都可能，但是可能往往我們不一定有這樣的條件去學(xué)他，如何利用我們現(xiàn)在公司法制度的一些架構(gòu)呢？第一，就是一般的公司可以有委托投票制度的安排，這個(gè)委托投票制度實(shí)際上是京東在上市以前它采用的委托投票制度方式，也就是很多投資人或者是其它的一些小股東把自己手上的投票權(quán)全委托給了劉強(qiáng)東，劉強(qiáng)東以及他的創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)成為了這個(gè)公司，擁有投票權(quán)最多的人做出實(shí)際控制投票權(quán)最多的人。另外一種情況還有就是一致行動(dòng)人協(xié)議，實(shí)際上是用合同的方式，把比較分散的股權(quán)聯(lián)合在一起，形成比較大的統(tǒng)一的表決權(quán)體系，我剛才說(shuō)股權(quán)分散是不好的，4個(gè)25%，所以在公司往往會(huì)形成僵局，這種情況下辦呢？

其中的3個(gè)25%，或者說(shuō)全部的4個(gè)25%的股東大家達(dá)成一個(gè)協(xié)議。在公司的表決事項(xiàng)上用一個(gè)聲音說(shuō)話(huà)，盡可能的避免沖突，避免僵局，這種情況下大家簽一個(gè)協(xié)議就是說(shuō)無(wú)論在什么時(shí)候，除非有比較非常特殊的情況外，都要先行商討。在公司股東會(huì)的表決上大家要以相同的觀點(diǎn)出現(xiàn)，支持也好反對(duì)也好，那么這個(gè)就叫一致行動(dòng)人協(xié)議，這是以協(xié)議的方式把股權(quán)或者是投票權(quán)給集中起來(lái)避免公司表決僵局的出現(xiàn)。同時(shí)對(duì)于一般的有限公司還可以在章程當(dāng)中調(diào)整投票權(quán)，就是說(shuō)我們公司法有規(guī)定。一般來(lái)說(shuō)公司的投票權(quán)是和股權(quán)相對(duì)應(yīng)的，有多少比例的股權(quán)就有多少比例的投票權(quán)，如果是一個(gè)普通的公司，它可以通過(guò)約定不同比例的投票權(quán)或者是說(shuō)表決權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)，有類(lèi)似與AB股這種制度，這在我們的公司法當(dāng)中也是有這個(gè)制度空間的。

同時(shí)我們還在探索在這個(gè)上市公司和非上市公眾公司也就是說(shuō)上市公司和新三板掛牌公司當(dāng)中，推行優(yōu)先股制度，新三板掛牌公司都可以發(fā)行優(yōu)先股。公司可以發(fā)行沒(méi)有表決權(quán)的股票，一方面滿(mǎn)足公司融資的需求，同時(shí)又不會(huì)導(dǎo)致這個(gè)公司的表決權(quán)被稀釋。當(dāng)然這種股票或者是這種融資方式是有一定代價(jià)的，也就是說(shuō)你獲得了更多的投票權(quán)或者是表決權(quán)也就是說(shuō)原始股東或創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)。但是同時(shí)你要讓出這個(gè)利益分配的權(quán)利，所以?xún)?yōu)先股的意思是什么呢？它可以?xún)?yōu)先的分配利潤(rùn)。

小欣：相信以上那些案例與余律師的建議都會(huì)對(duì)我們有很好的幫助，那么最后本期課程的最后一節(jié)我們就來(lái)看一下制定股權(quán)激勵(lì)方案注意的八個(gè)問(wèn)題。

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